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隨著軟件侵權(quán)案件頻發(fā)，“Microsoft office”“Adobe”等企業(yè)的維權(quán)案件引起了社會(huì)大眾的高度關(guān)注。對(duì)于企業(yè)而言，其發(fā)展應(yīng)更加注重自身的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，同時(shí)也要時(shí)刻保持警醒，不能未經(jīng)著作權(quán)人許可即安裝其軟件，從而侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，否則將會(huì)付出非常高昂的代價(jià)。

但在實(shí)踐中，一些注重合規(guī)的企業(yè)有時(shí)也會(huì)在不經(jīng)意間陷入“軟件侵權(quán)”的泥潭：

2021年2月，廣州地區(qū)A公司突然收到了一封知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)律師函。B公司為某軟件的合法著作權(quán)人，他們認(rèn)為A公司未經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)或許可而安裝或使用著作權(quán)人計(jì)算機(jī)軟件，于是提醒A公司對(duì)內(nèi)部所使用的B公司軟件情況進(jìn)行核查。?

實(shí)務(wù)中，軟件侵權(quán)行為主要表現(xiàn)為兩種形式：一是復(fù)制或者部分復(fù)制著作權(quán)人的軟件，即使用盜版軟件；二是向公眾發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播著作權(quán)人的軟件。

筆者認(rèn)為，在認(rèn)定企業(yè)是否構(gòu)成計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)侵權(quán)的問題上，應(yīng)綜合考慮如下因素：

（一）計(jì)算機(jī)中是否安裝了侵權(quán)軟件

辦公計(jì)算機(jī)中是否安裝侵權(quán)軟件是審查的重點(diǎn)，但如何進(jìn)行有效取證和固定有關(guān)證據(jù)往往成為軟件公司維權(quán)的難題。實(shí)踐中常見的取證方式有以下幾種:

區(qū)域撒網(wǎng)的方式。當(dāng)發(fā)現(xiàn)初步侵權(quán)線索時(shí)，軟件公司會(huì)對(duì)有可能侵犯其知識(shí)產(chǎn)權(quán)的企業(yè)發(fā)出律師函或警告信，要求企業(yè)內(nèi)部核查軟件使用情況，并根據(jù)企業(yè)的回復(fù)或行為進(jìn)行證據(jù)采集及固定。

如果企業(yè)在招聘信息中明確要求相關(guān)人員需要掌握涉訴軟件，軟件公司會(huì)將該招聘信息作為證據(jù)，證明企業(yè)未經(jīng)許可使用涉訴軟件。

申請(qǐng)證據(jù)保全。權(quán)利人可以對(duì)侵權(quán)人經(jīng)營場所內(nèi)的計(jì)算機(jī)及其它設(shè)施設(shè)備上復(fù)制、安裝及使用的涉案軟件及該計(jì)算機(jī)軟件的軟件名稱、安裝數(shù)量等進(jìn)行保全，以便對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行有效舉證。

（二）能否對(duì)涉訴軟件提供合法來源證明

根據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第三十條規(guī)定：“軟件的復(fù)制品持有人不知道也沒有合理理由應(yīng)當(dāng)知道該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該侵權(quán)復(fù)制品”。

因此，企業(yè)如果購買的軟件是經(jīng)過合法授權(quán)的，則不構(gòu)成侵權(quán)。如果企業(yè)不能提供合法來源證明，未經(jīng)許可擅自使用涉訴軟件，則會(huì)被認(rèn)定企業(yè)存在侵權(quán)行為。如果企業(yè)不知道自己購買的軟件是被盜版的，并出具合理的紙質(zhì)或者電子票據(jù)，該證據(jù)足以體現(xiàn)企業(yè)曾主動(dòng)購買涉訴軟件，反映出涉事企業(yè)并不知情，不需要承擔(dān)賠償責(zé)任，但要立即停止使用并銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。

（三）軟件使用行為是否屬于商業(yè)使用

企業(yè)未經(jīng)許可在工作電腦中復(fù)制安裝了軟件，是否構(gòu)成侵權(quán)，需要從多方面綜合分析該行為是否屬于商業(yè)使用。

一是企業(yè)性質(zhì)。如果涉案軟件的功能與企業(yè)主營業(yè)務(wù)相關(guān)，則體現(xiàn)出企業(yè)將軟件進(jìn)行商業(yè)使用。

二是招聘信息。根據(jù)企業(yè)發(fā)布的招聘廣告及其他相關(guān)信息，可判斷出軟件使用是否以實(shí)現(xiàn)公司商業(yè)經(jīng)營為目的。

三是排除合理使用。如果企業(yè)對(duì)于軟件的使用滿足《著作權(quán)法》規(guī)定的12種合理使用情形，則不會(huì)被認(rèn)定為侵權(quán)。總之，涉訴軟件是否為商業(yè)性質(zhì)使用是判斷軟件侵權(quán)行為是否成立的重要標(biāo)準(zhǔn)。?

如前文所舉案例，B公司采取發(fā)律師函的方式要求A公司進(jìn)行內(nèi)部自查，可能是基于以下幾方面考量：

（1）通過律師函讓企業(yè)內(nèi)部核查，并及時(shí)獲得侵權(quán)企業(yè)的相關(guān)證據(jù)；

（2）促進(jìn)產(chǎn)品正版化，通過采取維權(quán)行為促成雙方合作，從而實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品的正版化；

（3）制止侵權(quán)行為并獲得形影賠償，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是公司的核心技術(shù)，通過制止權(quán)利侵害來維護(hù)品牌競爭力。

而被控侵權(quán)的企業(yè)在做好內(nèi)部自查的前提下，也需要根據(jù)實(shí)際的情況做好應(yīng)對(duì)措施，一方面，排查有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，確保自身在軟件使用上的合法性；另一方面，對(duì)可能存在的“碰瓷式維權(quán)”的行為，也要積極應(yīng)對(duì)和防范相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。總的來說，可從以下幾方面著手：

（一）冷靜處理

在收到律師函后，企業(yè)應(yīng)當(dāng)冷靜處理，及時(shí)與對(duì)方取得聯(lián)系并進(jìn)行充分的溝通和交涉，溝通過程注重自己的言辭表達(dá)，避免因言辭不當(dāng)而陷入其他不必要的商業(yè)糾紛。

（二）內(nèi)部核查

企業(yè)必須重視對(duì)方的來函情況，不能不以為然。相關(guān)企業(yè)管理人員應(yīng)當(dāng)立即開展內(nèi)部軟件使用情況核查行動(dòng)，查明企業(yè)是否使用涉訴軟件。如果確實(shí)存在使用盜版軟件的情形，應(yīng)當(dāng)在第一時(shí)間內(nèi)明確使用范圍及數(shù)量，馬上停止使用有關(guān)軟件，并依法進(jìn)行后續(xù)的處理。針對(duì)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中必備專門軟件，可以由管理人員進(jìn)行集中采購，根據(jù)企業(yè)的情況尋找具有可替代性的低成本軟件，以實(shí)現(xiàn)軟件正版化。

（三）尋求專業(yè)幫助

在陷入知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛時(shí)，企業(yè)應(yīng)及時(shí)咨詢具有經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)法律人士，對(duì)于自身的行為性質(zhì)和可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)有一個(gè)正確的預(yù)判。在權(quán)利人已經(jīng)掌握證據(jù)并提起訴訟/仲裁的情況下，企業(yè)委托律師除了做好應(yīng)訴準(zhǔn)備，也可通過與對(duì)方積極談判、友好協(xié)商等方式使問題能夠得到更高效完滿的解決。

（四）形成長效的軟件管理機(jī)制

企業(yè)可以設(shè)置專門的合規(guī)監(jiān)督員，針對(duì)辦公區(qū)域內(nèi)的電腦，定期檢查電腦安裝軟件的情況，也可以通過制定員工工作手冊(cè)等方式，提升員工的合規(guī)意識(shí)，并明確責(zé)任，避免因企業(yè)員工安裝盜版軟件而導(dǎo)致企業(yè)被訴的風(fēng)險(xiǎn)。

著作權(quán)需要保護(hù)，使用他人開發(fā)軟件的企業(yè)應(yīng)注重使用許可的合法獲取；但同時(shí)，另一方面，軟件公司在追究侵權(quán)責(zé)任時(shí)應(yīng)采取合理方式，避免借助著作權(quán)肆意維權(quán)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)是有界限的，權(quán)利人不能濫用權(quán)利，法律應(yīng)當(dāng)制止“碰瓷式維權(quán)”的行為，不能讓維權(quán)成為盈利的手段。企業(yè)在日常經(jīng)營管理活動(dòng)中，也應(yīng)提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)和風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，尊重他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，從而營造良好的市場環(huán)境，推動(dòng)社會(huì)的科技進(jìn)步。