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軟件著作權(quán)是指軟件開發(fā)人員或其他權(quán)利人根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，享有的軟件作品的各項專有權(quán)利。就權(quán)利性質(zhì)而言，它屬于民事權(quán)利范疇，具有民事權(quán)利的一般特征。此外，軟件著作權(quán)還具有自身特有的法律特征。

一、權(quán)利內(nèi)容的法定性

法定性有狹義、廣義之分。作為一個法律概念的“權(quán)利”,都是由國家的法律所規(guī)定的,不存在任何法律規(guī)定之外的權(quán)利,譬如沒有所謂“天賦”的權(quán)利。從這個意 義上講,凡法律上的權(quán)利都具有法定性,這是“法定性”的廣義含義。具體涉及到某種權(quán)利的具體內(nèi)容,有兩種情況:一種是由法律直接規(guī)定該權(quán)利的具體內(nèi)容,當 事人沒有選擇的余地,一旦發(fā)生一定的法律事件,就必然在當事人之間產(chǎn)生這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這種情況,我們稱該權(quán)利的內(nèi)容具有法定性,這是“法定性”的狹義 含義;另一種情況,則是由法律規(guī)定權(quán)利內(nèi)容的一定范圍,至于具體的當事人之間究竟存在哪些具體的權(quán)利和義務(wù),允許當事人自行設(shè)定、約定。只要這種設(shè)定或約 定是在法律規(guī)定的范圍之內(nèi),法律就確認其有效,并予以保護。超出法律規(guī)定的范圍,當事人的設(shè)定或約定不發(fā)生法律上的效力。在合同中約定的債權(quán)就屬于后一種 情況。

軟件著 作權(quán)具有狹義上的法定性。因軟件著作權(quán)的權(quán)能均由法律一一直接規(guī)定,凡是法律上沒有明確規(guī)定的,一律不能成為軟件著作權(quán)的內(nèi)容。例如,功能性使用就不是軟 件著作權(quán)人的專有權(quán)利。在軟件貿(mào)易中,雙方當事人往往會在合同中約定對受方功能性使用該軟件的范圍加以限制的條款(如限制受方運行程序的機器類型、使用者 范圍等),這時候,供方所取得的是一種合同債權(quán),而不是軟件著作權(quán)。受方如果超范圍進行運行,僅僅構(gòu)成違約,不構(gòu)成侵權(quán)。

二、權(quán)利的產(chǎn)生不以個別確認作為要件

法律意義上的個別確認,是指由專門的確認機關(guān)按照法定的程序,對特定的法律關(guān)系或者法律事實予以明確地肯定或否定,從而產(chǎn)生一定的法律后果。例如,專利局對專利申請的確認,合同管理機關(guān)對無效合同的確認,都屬于法律上的個別確認。

知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)生一般都以個別確認作為要件。一個國家的法律保護哪些知識產(chǎn)權(quán),這既反映該國的國家政策,又反映該國科技和文化的發(fā)展水平。凡在知識產(chǎn)權(quán)法 中明確規(guī)定了對某一類科技、文化成果實行保護,這是對該類知識產(chǎn)權(quán)的一般確認。在獲得一般確認的前提下,具有特定內(nèi)容的某一具體的科技、文化成果的創(chuàng)造 者,若想真正取得這種權(quán)利,還必須經(jīng)過個別確認的過程。沒有經(jīng)過這種個別確認,即使該知識產(chǎn)品已經(jīng)具備了取得知識產(chǎn)權(quán)的一切實質(zhì)要件,也不等于就取得了權(quán) 利。

我國的《專利法》和《商標法》都規(guī)定了個別確認制度。凡是具備新穎性、創(chuàng)造性、實用性的發(fā)明創(chuàng)造, 都必須首先向?qū)＠痔岢錾暾?經(jīng)專利局審查、批準后,方可取得專利權(quán)。商標也是一樣,具備申請條件的商標須經(jīng)商標局核準注冊后才享有商標專用權(quán)。

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